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對五糧液來說,2009年風(fēng)雨交加。
2009年4月四名上海小股東以五糧液年報造假和2006年至2008年涉嫌偷稅漏稅19.51億元為由,向成都市中級人民法院提起訴訟,給五糧液帶來第一場短時“雷陣雨”,后因成都中級人民法院以證據(jù)不足為由拒絕受理,五糧液似乎走出陰霾。
孰料,9月9日五糧液又遭遇特大風(fēng)暴,當(dāng)日午間時分,公司突發(fā)公告稱其因涉嫌違反證券法規(guī)受到中國證監(jiān)會立案調(diào)查。消息一出,五糧液股價下午應(yīng)聲狂跌,在開盤21分鐘內(nèi)即被封至跌停,引發(fā)了市場一片恐慌,并連累深圳成份指數(shù)從12097點下探至11828點。至收盤時,五糧液股價跌幅達6.22%,成交金額高達50億,不僅五倍于10日均量,也為五糧液上市11年來之天量。據(jù)估計,僅當(dāng)天下午短短2小時,五糧液便迅速“蒸發(fā)”掉57億元,中小投資者損失甚巨。
9月23日,證監(jiān)會就五糧液初步調(diào)查結(jié)論向媒體做出通報,在調(diào)查之初便向媒體通報尚屬首次。證監(jiān)會稱發(fā)現(xiàn)公司涉嫌三方面違法違規(guī)行為:未按照規(guī)定披露重大證券投資行為及較大投資損失、未如實披露重大證券投資損失、披露的主營業(yè)務(wù)收入數(shù)據(jù)存在差錯等。并稱目前該案仍在進一步的調(diào)查中,中國證監(jiān)會將盡快查清事實,并依法按程序作出行政處罰。
五糧液尚未從“調(diào)查門”中脫身,又將面臨“訴訟門”。分布范圍甚廣的五糧液股民正在為起訴公司做準(zhǔn)備。“現(xiàn)在寄材料的已經(jīng)有一兩百人了! 上海新望聞達律師事務(wù)所合伙人宋一欣律師告訴《投資者報》記者。
“我們也有百人了! 廣東威戈律師事務(wù)所劉國華律師也向《投資者報》記者表示。
行政處罰是立案關(guān)鍵
“行政處罰還沒出來,法院還不會受理。”北京大學(xué)金融法研究中心副主任彭冰在接受記者采訪時表示。
目前我國對股民訴上市公司虛假陳述案主要是依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》加以審理,由于該司法解釋設(shè)置了前置程序,股民起訴須有有關(guān)機關(guān)的行政處罰或者人民法院的刑事裁判文書。
“現(xiàn)在證監(jiān)會對五糧液虛假陳述的行政處罰尚未出臺,故現(xiàn)在無法立案,不過相信證監(jiān)會對五糧液虛假陳述的行政處罰出臺后,該問題可迎刃而解!眲A表示,“該案定性為虛假陳述已經(jīng)問題不大,至于什么時候開始造假,哪些人參與造假,還需要證監(jiān)會進一步認(rèn)定。”
宋一欣也很肯定地認(rèn)為:“沒什么障礙,行政處罰下來就可以立案!彼J(rèn)為即便有地方保護主義存在也不會阻礙大的趨勢,“銀廣夏當(dāng)時也有地方保護存在,但最后不還是賠償了嗎?應(yīng)該相信法律的力量。”
以往證監(jiān)會都是在調(diào)查結(jié)束后再知會媒體,并做出行政處罰,屆時股民才會委托律師訴訟,立案時間大致2個月;但是現(xiàn)在五糧液事件正處于調(diào)查中,“現(xiàn)在判斷的依據(jù)是五糧液究竟有多少事需要查清,比如近期網(wǎng)傳五糧液偷漏稅問題,還得稅務(wù)部門介入調(diào)查,需要一定時日,因此什么時候出行政處罰很難判斷,但現(xiàn)在處罰是肯定的了,只是時間問題!眲A解釋道。
可用股票支付賠償
此前中國證券市場民事賠償共有六大案,分別是東方電子案、銀廣夏案、科龍電器案、生態(tài)農(nóng)業(yè)案、大慶聯(lián)誼案、杭蕭鋼構(gòu)案,而其中東方電子涉案原告人數(shù)最多,當(dāng)年,東方電子總股本為9.78億股,但涉案原告有6989人,涉案標(biāo)的約為4.42億元。
五糧液目前總市值約為850億元,位列深市總市值排行榜第二名,是在深交所上市的績優(yōu)公司,其流通股總股本為37.95億股, 2009年6月30日統(tǒng)計的股東戶數(shù)為47.77萬戶,每戶平均持有7946.31股。宋一欣認(rèn)為,一旦五糧液股民索賠案件正式被法院受理,索賠金額與參與人數(shù)可能比肩甚至超過東方電子案。
對此,劉國華也持類似的觀點,他分析認(rèn)為,根據(jù)真正起訴的股東來說,據(jù)以往同類案件經(jīng)驗,起訴股東數(shù)未超5%,像東方電子起訴的人數(shù)最多,有6000多人,當(dāng)時股東數(shù)有29萬人,比例也未達到5%,科龍電器更不用說了,連1%都沒有,因此如果按5%計算的話,五糧液真正起訴的金額可能會超過10億元。
不過彭冰沒有兩位律師那么樂觀,他認(rèn)為不會有很多投資者集中起來訴訟,估計就是幾百個接近千個投資者參與訴訟。
但在五糧液賠付能力上,三位專業(yè)人士取得了一致!拔覀兊某绦虿辉试S像美國那樣進行集體訴訟,因為所有的投資者都進來,動輒就好幾十個億。因此投資者索賠金額對五糧液這樣一個大公司來說不會太大。”彭冰表示。
劉國華認(rèn)為,畢竟五糧液是國產(chǎn)比較高端的品牌,產(chǎn)銷量要比茅臺大得多,市場占有率很高,同時它是深市第二大流通市值公司,第一大股東基本上屬于絕對控股,“因此賠付能力和以往虛假陳述公司相比是超強的,很少有公司能超越它的賠付能力!
“控股股東有滿足股票方式支付的條件,股民向五糧液索賠,解決辦法有可能不是用現(xiàn)金支付,而是用股票支付!彼我恍劳茰y。
基金公司勝訴概率低
五糧液股票一直以來因優(yōu)良業(yè)績而受到眾多基金的青睞,據(jù)2009年6月30日統(tǒng)計,證券投資基金購買五糧液股票的有106家之多,前十大流通股東中,九席都為基金所占有,那么基金公司可以像普通股民一樣訴訟嗎?
據(jù)了解,符合條件的基金公司擁有訴訟權(quán),但其適用原則與普通股民不同,因為基金在投資前要進行詳細(xì)的投資分析、實地調(diào)研,在起訴時必須為自己投資行為的盡職調(diào)查而舉證,要提交比一般股民更多的證據(jù),以證明自己未發(fā)現(xiàn)五糧液存在問題!暗@往往比較難,容易因為被法院認(rèn)為沒有做到盡職調(diào)查而駁回,而且這有案例可循,如銀廣夏案中,大成基金被判敗訴。”宋一欣表示。
此時,基金的境地很尷尬:起訴,勝算不大;不起訴,基民的權(quán)益又如何得到保障?根據(jù)公司法第152條的股東代表訴訟制度,基金公司很難實現(xiàn)起訴上市公司,但基民卻可以起訴基金公司。根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》第七十條,對基金管理人、托管人,有損害基民合法權(quán)益的行為可依法提出訴訟。
“我認(rèn)為基金應(yīng)該站出來,利用自己的優(yōu)勢與五糧液打一場官司。如果在買入前做了實地調(diào)查和分析報告,把這些材料準(zhǔn)備好,證明自己已經(jīng)盡了義務(wù)!眲A建議道。(李真)
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