日前，中國證監(jiān)會、司法部聯(lián)合發(fā)布《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》，自5月1日起施行。證券業(yè)務(wù)服務(wù)者和市場秩序維護(hù)者，這一新規(guī)賦予律師證券市場“守門人”的角色，使其擔(dān)負(fù)第一線的監(jiān)督職能。
“守門人”權(quán)力有多大？
為股票發(fā)行等10項(xiàng)內(nèi)容把關(guān)
證券律師的執(zhí)業(yè)目的具有雙重性：維護(hù)證券當(dāng)事人的利益和證券市場公共秩序。一個擬上市公司因財務(wù)指標(biāo)無法達(dá)標(biāo)，證券律師如果一味幫助當(dāng)事人打“擦邊球”、掩蓋問題，風(fēng)險和后果是非常嚴(yán)重的�！笆亻T人”對證券市場主體的各項(xiàng)行為把好“第一道關(guān)”，對保護(hù)廣大投資者的合法權(quán)益至關(guān)重要。
律師從事證券法律業(yè)務(wù)，包括兩大基本內(nèi)容：一是出具法律意見；二是組織制作與證券活動相關(guān)的法律文件。律師事務(wù)所出具法律意見的業(yè)務(wù)范圍，涵蓋企業(yè)上市、并購等重大利益的事項(xiàng)。主要包括首次公開發(fā)行股票及上市；上市公司發(fā)行證券及上市；上市公司的收購、重大資產(chǎn)重組及股份回購；上市公司實(shí)行股權(quán)激勵計劃等10項(xiàng)內(nèi)容。
律師從事證券法律服務(wù)的重要性，主要體現(xiàn)在律師事務(wù)所出具的法律意見。這是監(jiān)管機(jī)關(guān)判斷相關(guān)事項(xiàng)合法性的重要依據(jù)。2006年，中國證監(jiān)會收到的由律師出具的法律意見書已達(dá)到700多件。
“守門人”如何盡職盡責(zé)？
禁用含糊措辭＋說明風(fēng)險
從一定意義上說，新規(guī)是一部律師從事證券業(yè)務(wù)的“責(zé)任法”。律師不僅要勤勉盡責(zé)，而且應(yīng)當(dāng)審慎履行核查和驗(yàn)證義務(wù)。因其職業(yè)的特殊性，律師制作、出具的法律文件不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。
律師事務(wù)所出具的法律意見，既要符合法律、法規(guī)及相關(guān)規(guī)定，還要對作為法律意見依據(jù)的材料充分核查驗(yàn)證，并在執(zhí)業(yè)過程中始終處于第三方的公正立場。法律意見不得使用“基本符合”、“未發(fā)現(xiàn)”等含糊措辭。出現(xiàn)委托人的事項(xiàng)不符合規(guī)定，律師不能對事項(xiàng)做出準(zhǔn)確判斷，律師認(rèn)為應(yīng)當(dāng)予以說明等6種情形之一，律師應(yīng)當(dāng)充分揭示其對相關(guān)事項(xiàng)的影響程度及其風(fēng)險。律師發(fā)現(xiàn)委托人材料有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏，或者重大違法行為的，應(yīng)當(dāng)要求委托人糾正、補(bǔ)充，否則律師可以拒絕繼續(xù)接受委托，同時應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向有關(guān)方面履行報告義務(wù)。
律師事務(wù)所從事證券業(yè)務(wù)時，需有20名以上執(zhí)業(yè)律師，其中5名以上曾從事過證券法律業(yè)務(wù)。此前，只要求至少有3名以上從事證券法律業(yè)務(wù)的律師，并沒有對規(guī)模做出限制。
“守門人”違規(guī)怎么防？
回避制度＋行政處罰＋誠信檔案
為了使律師保持充分的獨(dú)立性，《辦法》規(guī)定了執(zhí)業(yè)回避責(zé)任：同一律師事務(wù)所不得同時為同一證券發(fā)行的發(fā)行人和保薦人、承銷的證券公司出具法律意見；不得同時為同一收購行為的收購人和被收購的上市公司出具法律意見，不得在其他同一證券業(yè)務(wù)活動中為具有利害關(guān)系的不同當(dāng)事人出具法律意見。律師擔(dān)任公司及其關(guān)聯(lián)方董事、監(jiān)事、高級管理人員，或者存在其他影響律師獨(dú)立性的情形的，該律師所在律師事務(wù)所不得為該公司提供證券法律服務(wù)……確保律師在執(zhí)業(yè)過程中不存在可能影響其作出獨(dú)立判斷的利益關(guān)系，使其能夠保持專業(yè)的合理懷疑。
如果律師事務(wù)所及其指派的律師違規(guī)，應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的行政處罰。對律師事務(wù)所給予停業(yè)整頓處罰、對律師給予停止執(zhí)業(yè)或者吊銷律師執(zhí)業(yè)證書處罰，由司法行政機(jī)關(guān)實(shí)施。
司法行政部門和律師協(xié)會要會同證券監(jiān)督管理部門建立資料庫和誠信檔案，記載律師、律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)及所受處理、處罰等情況，并將對律師、律師事務(wù)所的處理處罰等情況予以公開，以接受社會的監(jiān)督。(宋偉)
