2008年7月23日,讀者在湖北宜昌市新華書店里查看有關(guān)《中華人民共和國反壟斷法》的讀物。據(jù)悉,《中華人民共和國反壟斷法》將從2008年8月1日開始實施,《反壟斷法》對于規(guī)范市場行為、打破行政壟斷具有重大意義;反壟斷法的實施不僅有利于改善中國經(jīng)濟的宏觀調(diào)控,而且使市場經(jīng)濟更趨于統(tǒng)一、開放,競爭和有序。 中新社發(fā) 劉君鳳 攝
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2008年7月23日,讀者在湖北宜昌市新華書店里查看有關(guān)《中華人民共和國反壟斷法》的讀物。據(jù)悉,《中華人民共和國反壟斷法》將從2008年8月1日開始實施,《反壟斷法》對于規(guī)范市場行為、打破行政壟斷具有重大意義;反壟斷法的實施不僅有利于改善中國經(jīng)濟的宏觀調(diào)控,而且使市場經(jīng)濟更趨于統(tǒng)一、開放,競爭和有序。 中新社發(fā) 劉君鳳 攝
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8月1日起,被寄予厚望的反壟斷法即將開始實施。歷經(jīng)13年始磨一劍的反壟斷法,人們當然有理由寄予厚望:自然壟斷的電力電信等行業(yè)侵害消費者權(quán)益的事件能否絕跡,外資“斬首式”并購及濫用市場支配地位行為能否遏制,一紙公文限制人們選擇權(quán)的事情能否不再發(fā)生……
但實施在即,這部法律卻并不像人們預期的那樣。
40余個配套規(guī)則無一出臺
最近,對外經(jīng)貿(mào)大學競爭法中心主任、反壟斷法起草小組成員黃勇教授一直在忙于各個反壟斷法研討會,與學界的“熱”不同,業(yè)界對于這部法律的實施出現(xiàn)了冰火兩重天的狀態(tài)。
“原先在制定草案時計劃在今年8月1日前制定40余個配套規(guī)則,迄今為止,無一出臺!敝袊嗣翊髮W法學院教授吳宏偉說,“僅有一個經(jīng)營者集中申報標準征求意見稿。反壟斷法實施在即,如何實施?”
另外,壟斷行為是看得見摸得著的,往往以侵害消費者權(quán)益為主要表現(xiàn)形式,反壟斷法因其不確定性而影響經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)政策,吳宏偉認為,至今進程滯緩容易讓大眾誤解。
僅有8章57條的反壟斷法,被認為極具原則性,諸多方面需要細化,甚至包括每一個概念。
“西方國家對于反壟斷不僅有著豐富的經(jīng)驗,還有著幾十萬字的法律文件,有著無數(shù)個案例和指南,作為反壟斷執(zhí)法的依據(jù)!秉S勇說,“專業(yè)性和復雜性還將為執(zhí)法機構(gòu)帶來巨大挑戰(zhàn)!
在他看來,幾乎所有的涉嫌違法的限制競爭行為都不能簡單地對號入座,每個案例因其產(chǎn)品、行業(yè)、服務的不同,都有其特殊性,不僅需要制定大量的條例、部門規(guī)章和反壟斷指南,執(zhí)法機構(gòu)也要有收集數(shù)據(jù)和了解市場的過程,這都需要很專業(yè)的人士來完成。
另外,按照反壟斷法規(guī)定,我國將實行“二元”執(zhí)法體制:即國務院設(shè)立反壟斷委員會負責組織、協(xié)調(diào)、指導反壟斷工作,具體執(zhí)法由國務院規(guī)定的承擔反壟斷執(zhí)法職責的機構(gòu)來進行。但至今反壟斷委員會尚未成立,涉及到商務部、發(fā)改委和國家工商總局的執(zhí)法機構(gòu)也未全部明朗,而機構(gòu)之間如何協(xié)調(diào)也是難點。
吳宏偉表示,二元制方案是全世界獨一無二的反壟斷執(zhí)法體制,多頭執(zhí)法很容易造成“有利大家管、無利沒人管”,像南京冠生園那樣,最后居然被罰沒了。
“三家執(zhí)法機構(gòu)的基礎(chǔ)數(shù)據(jù)的標準是否一致,職責如何劃分,法律責任的競合如何解決,的確都是難題。”黃勇說,“另外,在反壟斷法頒布之前,有些行業(yè)監(jiān)管部門依照行業(yè)監(jiān)管的法律、法規(guī),對本行業(yè)的競爭秩序賦有監(jiān)管職責,比如鐵道部、銀監(jiān)會、保監(jiān)會、電監(jiān)會等,反壟斷法與行業(yè)監(jiān)管法規(guī)如何協(xié)調(diào),以及反壟斷法與反不正當競爭法、價格法等如何銜接,都急需解決。”
跨國公司緊張 國有大企業(yè)淡然
反壟斷法實施影響最大的將是誰?有人說是跨國公司,有人說是國有壟斷大企業(yè),有人說是政府。
記者從幾位專家處了解到,咨詢最多、對這部法律從制定到實施始終在關(guān)注的更多是跨國公司,幾乎沒有一家國有企業(yè)前來咨詢。
按照反壟斷法規(guī)定,該法制定的目的是“保護市場公平競爭,維護消費者利益和社會公共利益”。雖然第七條規(guī)定:“國有經(jīng)濟占控制地位的關(guān)系國民經(jīng)濟命脈和國家安全的行業(yè)以及依法實行專營專賣的行業(yè),國家對其經(jīng)營者的合法經(jīng)營活動予以保護”,但是這些企業(yè)“不得利用其控制地位或者專營專賣地位損害消費者利益”。
在電力電信、鐵路、航空等領(lǐng)域,不乏侵害消費者利益的事件發(fā)生,漫游費、火車票退票費、高速公路收費、銀行通存通兌費、跨行取款費等費用屢遭質(zhì)疑,為何國有企業(yè)反應淡然?反壟斷法對國內(nèi)企業(yè)并購重組和產(chǎn)業(yè)政策不會產(chǎn)生任何影響?
一家國有企業(yè)副總的觀點很有代表性,“美國石油石化也就幾家,反壟斷法反的是壟斷行為,不是規(guī)模,它的實施對于國有企業(yè)是有利的。”
對此,一直對“電力電信石油石化沒有一家壟斷”持批判觀點的黃勇認為,“這些都是國家實行準入管制的行業(yè),并且實行非由企業(yè)自主定價的價格管制,沒有經(jīng)過充分競爭,怎能稱不是壟斷呢?”
但他同時表示:“必須承認,西方國家的反壟斷法是在成熟的市場經(jīng)濟體制中,市場失靈的情況下,通過這種公權(quán)力的介入來矯正市場恢復公平競爭,而我國的反壟斷法是在不成熟、不完善的市場經(jīng)濟條件下出臺的,競爭不充分使得反壟斷法在某些領(lǐng)域的生存基礎(chǔ)先天不足。因此對于有些實施行業(yè)管制或者價格管制的領(lǐng)域,反壟斷法發(fā)揮有限,但這并不意味著他們可以得到反壟斷法的除外或者豁免!
如果有達成壟斷協(xié)議或者濫用市場支配地位的行為,一樣受規(guī)制。黃勇說,但是對于價格受管制的企業(yè),價格方面若有侵害消費者權(quán)益的,應該由價格法管,除此之外,反壟斷法可以管。
“反壟斷法是市場化進程中一部里程碑式的法律,盡管它的規(guī)定還很原則,也缺乏可操作性,但它向人們彰顯了一種趨勢:任何企業(yè)都要有公平競爭的意識!秉S勇說,預計今后會有很多主體向國有企業(yè)、外資企業(yè)挑戰(zhàn)。
訴訟浪潮勢不可擋
按照反壟斷法規(guī)定,“經(jīng)營者實施壟斷行為,給他人造成損失的,依法承擔民事責任”,這意味著對于涉嫌壟斷行為,利益相關(guān)主體除了向執(zhí)法機構(gòu)舉報外,也可以直接提起訴訟。
黃勇說,“很多企業(yè)問怎么辦?反壟斷訴訟擋都擋不住,只能應對。這對司法機關(guān)而言也將是全新的挑戰(zhàn)!
據(jù)悉,在國外,反壟斷訴訟以及執(zhí)法機構(gòu)對涉嫌違法行為的認定都是很謹慎的,其中涉及到大量的技術(shù)性的數(shù)據(jù)分析和經(jīng)濟分析報告,而且不管是行政提起的調(diào)查還是司法訴訟,都要經(jīng)過漫長的時間,花費大量的人力、物力、財力,最終得出慎重的結(jié)論。
記者還了解到,國外沒有消費者提起反壟斷訴訟,案件要么是行政機關(guān)提起,要么是競爭對手提起,只因為這類訴訟不是普通人能耗得起。
業(yè)內(nèi)人士分析,微軟、英特爾、利樂都有很大可能成為“第一被告”。
目前,很多企業(yè)盯上了微軟;ヂ(lián)網(wǎng)實驗室董事長方興東表示,由互聯(lián)網(wǎng)實驗室牽頭、聯(lián)合各領(lǐng)域數(shù)十名專家學者組成的項目組完成的《中國高科技領(lǐng)域壟斷狀況調(diào)查報告》即將推出,并希望通過與國內(nèi)廠商的聯(lián)合訴訟為反壟斷法啟蒙。
業(yè)內(nèi)人士分析,此前,歐盟和韓國都裁定微軟壟斷罪名成立,微軟已經(jīng)按照歐盟要求推出未捆綁媒體播放器的新版視窗操作系統(tǒng),并向競爭對手公開部分秘密代碼,以便他們的產(chǎn)品能夠更好地與視窗系統(tǒng)兼容。因此,對于在中國可能的訴訟,難度系數(shù)會更高。
一直被競爭對手AMD咬住濫用市場地位的罪名不放的英特爾,恐怕也逃不掉,在韓國、日本、歐洲,甚至是美國本土,AMD都發(fā)起了對英特爾的反壟斷調(diào)查。
而在中國無菌紙包裝市場占有絕對優(yōu)勢地位的利樂,反壟斷訴訟的可能性也很大。利樂從1979年進入中國,到2003年其市場份額已經(jīng)占到80%以上,屢屢被質(zhì)疑濫用市場支配地位進行搭售等行為。
今年6月,利樂在給中國客戶的信中表示,“盡管有關(guān)反壟斷法的一些具體執(zhí)行細節(jié)尚未公布,但過去幾個月來,我們已經(jīng)開展了一系列工作,對現(xiàn)行的業(yè)務政策、經(jīng)營行為和合同條款進行了深入分析!辈⒈硎荆皩⒋_保利樂的經(jīng)營活動符合反壟斷法的要求!
專業(yè)人士分析,反壟斷案的背后實質(zhì)都是跨國公司與競爭對手在各個國家、各個市場展開的較量。
而面對反壟斷法的實施,國內(nèi)壟斷企業(yè)也將難以幸免,專家分析,“雖然法院是否可以受理還需要最高院出臺司法解釋,但畢竟將給企業(yè)帶來壓力,并讓企業(yè)重新認識競爭秩序!
反壟斷法實施之后,政府又將會面臨什么呢?黃勇表示,在中國,反行政壟斷很復雜,從根本上解決不現(xiàn)實。盡管法律只是簡單地規(guī)定:“行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織濫用行政權(quán)力,實施排除、限制競爭行為的,由上級機關(guān)責令改正;反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以向有關(guān)上級機關(guān)提出依法處理的建議”,但這一條也來之不易,至少有了這條規(guī)定,人們將予以關(guān)注、爭論、投訴和挑戰(zhàn)。
吳宏偉則直接表示,行政壟斷反不了,反壟斷法主要是反經(jīng)濟壟斷,行政壟斷是行政體制改革的內(nèi)容,很復雜。
在國外被稱為“經(jīng)濟憲法”的反壟斷法,實施之后到底效果如何?黃勇說,“這部法律在中國現(xiàn)階段還起不到‘經(jīng)濟憲法‘的作用。反壟斷法的實施有賴于與市場經(jīng)濟的互動,市場越成熟,反壟斷法作用越大。從這種意義上說,反壟斷法的實施過程也是人們進一步認識市場經(jīng)濟的過程!(辛 紅)
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